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相信大家都知道维州在昨天午夜重新回到第三阶段的封城状态。换句话说所有的酒吧、剧院、健身房、游泳池,运动馆等娱乐场所都禁止开门,而咖啡馆和餐厅也回到只能外卖的经营模式。对本来上一季度生意营业额被受打击的公司来说无疑是雪上加霜。在这逆境之下,相信大家都希望能够稳住公司生意、并且只求能够平安的渡过这段时期,所以今天我们来与大家一起探讨在经商过程中关于董事个人风险的话题。

公司的债务和义务全由公司承担,而不需董事负责?

表面上是正确的

经商分为多种形式。相比独立经营商Sole Trader 或 传统合伙人 Partnership,反而成立 公司 Company 一直都被大家视为可以最好得保护个人资产的一种经商形式。话虽如此,如果您同意担任董事的话,可能您就必须重新综合考虑个人风险和资产保护的问题。

简单而言,由于公司是独立的法人实体,就像是一把保护伞,保护着被委任的董事与出资的股东个人不被公司债务牵连。虽然公司可以保护董事个人资产,但是有很多不可避免的时候,董事除了签署了个人担保(董事担保)外,还会因为其他原因导致个人资产被牵连。

以下是除了董事签署担保协议外的一些责任:

1. 员工工资预扣税 Pay As You Go (PAYG) 和

养老金保证金 Superannuation Guarantee 

Charge (SGC) 

作为公司董事,您是需要为公司每位员工的工资预扣税和养老金保证金做一个监督。您需要监督公司是否有按时地向税局缴纳员工工资预扣税和养老金保证金。因为一旦税局发现有税务欠款的情况下,税局一般将会要求董事个人承担这些债务。

注意如果刚刚被任命为公司董事的您,发现了公司有漏缴上述税款,您将有30天的时间来补缴。只要在新上任30天内补缴,董事将不需要个人承担这些责任。

2. 破产交易 (Insolvent Trading)

根据法规section 588G of the Corporations Act 2001,董事是有义务阻止公司在资不抵债的情况下进行交易。如果董事在明知道企业已经无力偿付债务的时候,仍允许进行导致投资人或其它相关方损失的交易,在法律上将会被认为欺诈行为。若董事没有在适当的时候意识到公司无力偿债,董事则可能要个人承担民事诉讼和赔偿的责任;倘若公司涉及不诚实的违规行为,董事甚至可能会被追究刑事责任。

小知识

如果身为董事的您,发现公司现在无法按时偿还债务了,应及时寻求律师和会计帮助。因为破产的徵兆通常都会在公司真正破产之前就已经出现,寻求建议的时间越早,则有更多的时间进行合理的计划和反应。

3. 非法凤凰活动 (Illegal Phoenix Activity)

非法凤凰活动,顾名思意,就是浴火重生的意思,再白话一点的说,也就是董事另注册新公司以接管破产公司的业务或开展非常相似的业务。由于新公司是一个单独的法人实体,因此原公司的债务将由原公司负责,而原始公司的债权人在收不到全额付款下,原公司将会被外部接管公司来管理(externally administered),甚至清盘。

看到这里的小伙伴是不是觉得很疑惑,这样是合法的吗?

其实凤凰活动是一个较为复杂且不断被发展与改革的法律领域,所以在您考虑任何替代凤凰活动的安排之前,我所强烈建议您询找法律和会计咨询。

4. 违反董事职责 (Director’s Duties)

董事对公司负有许多重大义务,包括但不限于以下:

  • 为公司的最大利益和适当目的真诚地行事;

  • 谨慎行事;

  • 不得将职位或信息用于个人利益或损害公司利益;和

  • 普通法规定的其他义务。

例如:董事在执行公司事务的过程中,公司的相关事务与董事的自身利益有冲突时,董事是否仍然为公司争取最大的利益,如果董事为其自身利益先着想,那么就会被视为违反了对公司的义务。

尽管董事主要是对公司负责,但在某些情况下,其他股东或清算师是可以代表公司追究董事的个人责任而违规的董事,将需要赔偿因违反上述义务而造成的任何公司损失。

小知识

相信大家都有听过董事职责保险,如董事在被追讨个人债务时,该保险将能为您降低一些损失。

5. Workplace Manslaughter 工地过失误杀法

工地过失误杀法,是在今年七月一号生效的新法例。法规规定

  • 公司必须在合理,可行的范围内,为雇员提供与维持一个安全,健康的工作环境;

  • 公司必须在合理,可行的范围内,确保雇员以外的人员不会因进行某活动而危害到他人健康或导致他人危险

雇主如果未能履行上述义务而导致他人死亡,对个人的最高刑罚为20年监禁和对公司的最高刑罚是处以最高100,000罚款单位(约1600万澳元)的罚款。并且有可能会追索到董事个人。

结语

作为公司董事,不仅仅要为公司尽心尽责,同时也需要考虑在职场环境中是否会因为一些疏忽大意而导致自己需要承担的个人风险。

在澳洲,公司法对董事的权利和义务都有着非常明细的规定,这也预示着董事需要严格要求自己,必须为公司利益优先着想。所以在经商过程中不仅仅要控制好公司的经营状况,董事的个人风险也是一个非常需要注意的问题。

如果大家对董事职责及其个人风险有什么疑问,欢迎联系我们咨询。

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